Kan vi ansette nye personer eller har tidligere ansatte fortrinnsrett?

Hei!

Etter at bedriften vår hadde gått med underskudd over lang tid, så vi oss tvunget til å foreta flere nedbemanninger. I den siste tiden har produksjonen økt kraftig og vi har igjen behov for arbeidskraft. Flere av de tidligere ansatte fungerte svært dårlig i bedriften og kan ha vært medvirkende til den lange perioden med underskudd. Vi vil derfor helst ansette nye arbeidstakere til å fylle de gamle stillingene.

Er dette mulig eller har de tidligere ansatte fortrinnsrett til ny ansettelse nå som det igjen er behov for arbeidskraft?

<strong>Advokat Jens Kristian Johansen i Grette.
</strong>

Utgangspunktet

Hovedregelen er at arbeidstakere som er sagt opp på grunn av nedbemanning har fortrinnsrett til ny ansettelse i samme virksomhet, med mindre det gjelder en stilling arbeidstakeren ikke er kvalifisert for. Utgangspunktet er dermed at nedbemanning ikke skal kunne benyttes som en snarvei for å kvitte seg med ansatte som ikke presterer som ønsket, men som det allikevel ikke er grunnlag for å si opp.

Vilkårene for fortrinnsretten

Fortrinnsretten til ny ansettelse reguleres i arbeidsmiljøloven § 14-2. Det frem går her at fortrinnsretten først kommer til anvendelse dersom arbeidstakeren har vært ansatt i virksomheten i til sammen minst 12 måneder i de siste to år, og den gjelder fra oppsigelsestidspunktet og i ett år fra oppsigelsesfristens utløp.

Fortrinnsretten gjelder bare dersom det skjer ny ansettelse, i den forstand at den ikke utløses dersom stillingen skal fylles gjennom internt opprykk eller omplassering.

Arbeidstakeren må være kvalifisert

En viktig begrensning i fortrinnsretten er at den faller bort dersom arbeidstakeren ikke er kvalifisert for stillingen. I vurderingen av om vedkommende er kvalifisert skal det tas hensyn til både faglige og personlige kvalifikasjoner. Dersom arbeidstakeren kvalifikasjoner tilsvarer det som normalt kreves for stillingen, er dette tilstrekkelig for at fortrinnsretten kommer til anvendelse.

Domstolene har lagt til grunn at det gjelder et ubetinget krav til lojalitet hos arbeidsgiver ved ny ansettelse innenfor den periode fortrinnsretten gjelder. Herunder vil det for eksempel være lovstridig å forsøke å omgå fortrinnsretten ved å definere stillingen slik at arbeidstakeren på papiret ikke anses kvalifisert.

Det avgjørende vil være hvilket reelt behov bedriften har, og hvorvidt de aktuelle arbeidstakere er kvalifiserte til å møte dette behovet. Kravet til kvalifikasjon medfører kun at arbeidstakeren må oppfylle minstekravet. Arbeidsgiver kan derfor ikke ansette en bedre kvalifisert søker dersom den tidligere arbeidstakeren er kvalifisert og vilkårene for fortrinnsrett er tilstede.

Akseptfrist

Dersom arbeidstakeren får tilbud om ansettelse i passende stilling og ikke aksepterer innen 14 dager faller fortrinnsretten bort. At stillingen skal være passende må vurderes konkret. Det følger imidlertid av forarbeidene at stillingen ikke nødvendigvis trenger å være innenfor samme yrke eller arbeidsfelt som tidligere eller like godt lønnet. Arbeidsgiver kan derimot ikke fri seg fra fortrinnsretten ved å tilby en stilling som ikke er aktuell for arbeidstakeren.

Konsekvensene av brudd på fortrinnsretten

Dersom arbeidsgiver forsøker å omgå regelverket ved at en kvalifisert arbeidstaker ikke får benyttet fortrinnsretten, regnes dette i realiteten som en usaklig oppsigelse. Dette åpner blant annet for at arbeidstakeren kan kreve erstatning.

Dersom de stillingene som nå skal fylles opp er identiske med de som ble sagt opp, er det vanskelig å anføre at de ansatte ikke er kvalifisert. PÅ en annen sid eder det legges mer inn i stillingen , mer myndighet, mer ansvar kan dette være momenter som kan etter en konkret vurdering medføre at den tidligere ansatte ikke vurderes som kvalifisert. I så fall har arbeidstaker ikke fortrinnsrett.

Svarene er levert av advokatfirmaet Grette, arbeidslivsavdeling. Grette er et fullfaglig forretningsjuridisk advokatfirma som blant annet har spesialisert seg i arbeidsrettslige spørsmål og er Ledernetts ekspertpanel i juridiske spørsmål. For mer informasjon: www.grette.no

Meld deg på vårt gratis nyhetsbrev som blir sendt ut en gang i uken. Har du leder- eller personalansvar? Bestill et abonnement på Personal og Ledelse i dag!